Директор ООО является, с одной стороны, законным представителем общества (орган), с другой стороны, его работником. В принципе существуют два типа директоров. Директор ООО может быть участником ООО, т.е. участником, выступающим в качестве директора, либо сторонним директором без доли участия в ООО. Это различие имеет большое значение при оформлении договора, поскольку в случае с участником, выступающим в качестве директора, необходимо заключение дополнительных соглашений о налоговом признании и об избежании скрытого распределения прибыли. Договоре между обществом и директором называется «договор о найме».
Он в принципе не является трудовым договором, кроме того, его следует строго отграничивать от статуса органа, которым обладает директор. В отдельных случаях, однако, федеральный суд по трудовым спорам признавал наличие трудовых отношений, если, например, директор в значительной степени зависит от инструкций со стороны общества. Следует отметить, что эти правоотношения часто взаимосвязаны, и разграничить их крайне сложно.
Договор о найме представляет собой правовую основу обязательства о принятии на себя задач по управлению делами. Положения о статусе органа представлены в законе об акционерных обществах, в то время как положения в рамках договора о найме представляют собой обязательственно-правовые соглашения.
Директору ООО следует в любом случае обратить внимание на следующие пункты:
Обоснование договора о найме
Обычно договор о найме оформляется в виде свободного договора оказания услуг и заключается путем выдвижения и принятия предложения в соответствии с общим принципом заключения правовых сделок. Он регулирует личные правовые отношения между директором и ООО в дополнение к положениям, которые вытекают непосредственно из норм законодательства касательно отношений с органом. Заключение договора о найме не требует определенной формы и, таким образом, может быть устным. В принципе возможно последующее исправление ошибок в содержании. Директор может быть уже трудоустроен на предприятии (назначение директором в качестве повышения) или выступать в качестве стороннего директора.
При повышении до должности директора следует соблюдать особую осторожность, поскольку зачастую происходит расторжение первоначального трудового договора по взаимному согласию путем заключения договора о прекращении трудовых отношений. Следствием этого, как правило, является утрата права на социальную защиту от необоснованного увольнения, однако в этой связи на практике зачастую выплачивается компенсация. В качестве альтернативного варианта возможно приостановление трудовых отношений, если стороны четко договорятся об этом. Проблематичными являются случаи, когда стороны не заключают соглашения о сохранении трудовых отношений. В этом случае многое представляется спорным — от сохранения действия трудового договора одновременно с договором оказания услуг до преобразования трудового договора в договор оказания услуг.
Заключение договора со сторонним директором также возможно путем приема на работу третьим лицом, при этом договор о найме заключается не с самим обществом, в отношении которого имеет место статус органа, но с третьим лицом.
Совет
Если ранее Вы были работником, обратите внимание, что будет с Вашим трудовым договором.
Вознаграждение деятельности директора
Положение о вознаграждении входит в большинство договоров о найме. При отсутствии положения оно, в соответствии с нормами законодательства, считается оговоренным по умолчанию, если при конкретных обстоятельствах предполагается оказание услуг исключительно за вознаграждение. Как правило, уменьшение размера вознаграждения невозможно — дело обстоит иначе, если получение вознаграждения противоречит фидуциарной обязанности. На практике наряду с вознаграждением часто оговариваются различные элементы оплаты труда, например:
- Тантьема,
- Единовременное денежное вознаграждение,
- Премия,
- Оплата в натуральной форме (например, «служебный автомобиль»).
Совет
Даже если закон предусматривает положение о вознаграждении, Вам следует включить его в договор о найме. Особое внимание следует обратить на положения о различных элементах оплаты труда.
Отпуск
Обычно директор ООО не является работником, поэтому федеральный закон о предоставлении отпусков не находит непосредственного применения. Согласно новой судебной практике Европейского суда, в этом контексте возможны исключения для сторонних директоров.
Однако директору в любом случае рекомендуется включить четкое соглашение относительно отпуска в договор о найме. Если прямое положение, тем не менее, отсутствует, то общее право на предоставление отпуска может вытекать из взаимной фидуциарной обязанности между обществом и директором.
Совет
Обратите внимание на согласование вопроса предоставления отпуска.
Продолжение выплаты заработной платы в случае болезни
В случае болезни общество в соответствии с общими правилами обязано продолжать выплату вознаграждения в течение сравнительно непродолжительного периода. Поскольку в отдельных случаях могут возникнуть сложности с определением периода времени (при указании «продолжительного периода»), директору настоятельно рекомендуется включить в договор четкое положение о продолжении выплаты заработной платы в случае болезни.
Совет
Обратите внимание на включение в договор положения о продолжении выплаты заработной платы в случае болезни.
Запрет конкуренции
В отношении директора общества с ограниченной ответственностью в течение всего срока полномочий действует всеобъемлющий запрет конкуренции, как и в случае с хозяйственными товариществами, который вытекает из общей фидуциарной обязанности согласно корпоративному праву. Кроме того, фидуциарная обязанность запрещает директору использовать деловые возможности общества («corporate opportunities») для собственной выгоды.
Положения о запрете конкуренции после прекращения договорных отношений для директора отличаются от положений о запрете конкуренции для работников. Некоторые детали являются спорными. Важно, чтобы запрет конкуренции после прекращения договорных отношений был четко оговорен в договоре о найме. Согласно судебной практике, запрет допустим, поскольку не является нарушением общепринятых норм морали и, таким образом, общей оговорки Гражданского кодекса (§ 138 Гражданского кодекса). Судебная практика видит разногласие в вопросе выплаты компенсации в период ожидания, что в данном случае не является абсолютным условием действительности (в отличие от запрета конкуренции для работника).
Совет
В случае заключения с обществом соглашения о запрете конкуренции необходимо обратить внимание на вопрос выплаты разумной компенсации.
Положение об изменении структуры контроля
Многие договоры предусматривают положение об изменении структуры контроля на случай изменения структуры контроля или отношений большинства в обществе. Речь идет о договорном соглашении между обществом и директором, которое, например, является основанием для исключительного права расторжения договора или предусматривает выплату компенсации.
Совет
Обратите внимание на положения, который регулирую Ваш статус в обществе в случае изменения отношений большинства.
Ответственность и страхование
Директор ООО несет высокий риск ответственности. Он несет ответственность перед третьими лицами, например, в связи с дефектами продукции, нарушениями договора или задержкой выплаты взносов на социальное страхование. Поэтому на практике общество или директор зачастую оформляют страховку для ограничения риска ответственности. Такая страховка называется «страхованием директоров и высших должностных лиц». Поскольку страхование ни в коем случае не является обязательным, то не существует обязательства относительно оформления страховки, однако директору настоятельно рекомендуется оформить страхование директоров и высших должностных лиц.
Совет
Обратите внимание, происходит ли оформление страхования директоров и высших должностных лиц для Вас, или Вы самостоятельно оформляете страховку.
Прекращение договора о найме
На практике договор о найме в большинстве случаев является срочным договором. При этом ограничение срока часто является для директора компенсацией за отсутствие защиты от необоснованного увольнения. Часто стороны оговаривают в договоре о найме право на расторжение договора в обычном порядке.
Также возможно заключение бессрочного договора о найме. В этом случае прекращение договора возможно соответствующей стороной в одностороннем порядке путем расторжения. Для расторжения договора со стороны общества необходимо оформленное в надлежащем виде решение собрания участников. Вне зависимости от того, квалифицируются ли отношения по договору о найме как трудовые отношения, нормы охраны труда согласно закону о защите от необоснованного увольнения в принципе не применяются, поскольку закон в основном исключает запрет необоснованного увольнения. Однако особый запрет необоснованного увльнения должен приниматься во внимание, если стороны договорились о применении закона о защите от необоснованного увольнения.
Расторжение договора без соблюдения обычного порядка возможно в случае как срочного, так и бессрочного договора о найме и опирается на общие положения Гражданского кодекса (§ 626 Гражданского кодекса), в этом случае ситуация аналогична ситуации увольнения работника без предварительного уведомления.
Совет
Обратите внимание на возможности расторжения договора со стороны общества, особенно в случае со срочными договорами.
Аннулирование статуса органа — освобождение от обязанностей
Аннулирование статуса органа, в частности, может осуществляться путем освобождения от обязанностей или увольнения с должности. При этом необходимо разграничивать аннулирование статуса органа и расторжение договора о найме в соответствии с принципом разделения. Освобождение от обязанностей представляет собой одностороннее прекращение зависимости юридического лица от главенствующей организации со стороны общества. Оно предполагает действие принципа «свободной доступности» и наличие строгих формальных условий. Сложение полномочий осуществляется директором в одностороннем порядке и является заявлением произвольной формы в отношении общества. Освобождение директора от обязанностей может быть произведено в принципе в любое время. Как правило, допустимость освобождения от обязанностей ограничивается в уставе случаями наличия серьезных причин. Однако ограничение возможности освобождения от обязанностей согласно уставу определенными серьезными причинами недопустимо. Также недопустимо ограничение возможности освобождения от обязанностей случаями, когда серьезные причины обусловлены личностью директора.
Совет
При принятии решения об освобождении директора от обязанностей со стороны общества необходимо соблюдение формальных требований. Если в уставе отсутствует особое положение, то решение в рамках спорного собрания участников выносится в устной форме и при необходимости заносится в протокол. Если устав предусматривает особые права, например, пожизненное право на должность директора, то для принятия решения может потребоваться нотариальное засвидетельствование.
Право участников на освобождение директора от обязанностей без причины ограничивается корпоративными фидуциарными обязанностями. Следствием этой фидуциарной обязанности может являться необходимость наличия объективной причины для освобождения от обязанностей. Объективными причинами в судебной практике признаются следующие случаи:
- утрата доверия,
- расхождение мнений относительно управления делами,
- продолжительная болезнь или
- экономия на издержках.
Также возможно освобождение от обязанностей по серьезной причине, однако в этом случае необходимо соблюдение высоких требований. Если причины были известны при назначении директор, то они, как правило, не классифицируются как серьезные причины. Однократного проступка также обычно недостаточно для обоснования серьезной причины. Как правило, для наличия серьезной причины необходимы следующие условия:
- грубое нарушение обязанностей и неспособность к управлению делами,
- недопустимость требований,
- соблюдение взаимных интересов,
- без учета вины.
Положение о взаимосвязи
В большинстве случаев при освобождении директора от обязанностей исчезает потребность общества в продолжении сотрудничества с этим лицом. Поскольку договор о найме и статус органа разграничиваются согласно принципу разделения, то отношения согласно договору о найме не прекращаются при простом освобождении от должности. На практике эта проблема решается путем согласования положения о взаимосвязи. Такое положение предусматривает, что в отношении договора о найме действует условие (отлагательное условие), что директор является органом общества. При исчезновении данного условия исчезает основание договора о найме. Однако правомерное положение о взаимосвязи должно исключительно обеспечивать соблюдение сроков расторжения в отношении договора о найме.
Совет
Обязательно обратите внимание на положения о взаимосвязи в Вашем договоре, поскольку при освобождении от обязанностей это может быть основанием для расторжения договора о найме.
