По существу, первый этап венчурного финансирования можно разделить на следующие четыре стадии: соглашение о конфиденциальности, письмо о намерениях, комплексный аудит и заключение договора участия. Отдельные действия не обязательно должны выполняться в определенном порядке, процессы могут идти параллельно.

Соглашение о конфиденциальности (Non-Disclosure Agreement — NDA)

Для обеспечения инвестиционной готовности потенциальных инвесторов стартапы зачастую вынуждены в значительной степени раскрывать свою бизнес-модель. При этом могут возникнуть риски подражания или использования третьими лицами. В этой связи соглашение о конфиденциальности представляет собой ограниченный механизм защиты. При нарушении соглашения о конфиденциальности со стороны инвестора факт нарушения на практике зачастую сложно доказать. Если стартапу это удастся, то возникает следующее препятствие в виде определения размера понесенного ущерба. Рекомендуется включить в соглашение о конфиденциальности общую сумму неустойки во избежание последующих споров о размере ущерба. Даже если доказать факт нарушения соглашения о конфиденциальности на практике нелегко, общая сумма неустойки пугает инвестора и оказывает на него дополнительное давление в вопросе соблюдения обязательств.

Следует отметить, что все большее количество инвесторов отказывается подписывать такие соглашения о конфиденциальности. На этом этапе необходимо взвесить все риски и принять стратегическое решение. Не следует забывать, что существуют и другие эффективные средства для защиты идеи:

  • Охрана товарных знаков
  • Охрана патентных прав
  • Защита авторских прав производителя
  • Авторское право
  • Зарегистрированный образец

Письмо о намерениях

Письмо о намерениях, в отличие от предварительного договора, представляет собой необязывающее заявление о готовности инвестора к участию. Письмо о намерениях определяет основные условия предполагаемой сделки. Сюда, в частности, относятся:

  • Стратегическая концепция
  • Объем инвестиций
  • Доля участия
  • Контрольные точки и приток капитала
  • Право участия в принятии решений и совместной продажи акций
  • Ликвидационная привилегия

Для письма о намерениях также используются другие наименования, например, «соглашение об основных условиях», «протокол о взаимопонимании» или «соглашение об основных принципах».

Следует отметить, что письмо о намерениях в отношении предполагаемой сделки не имеет обязательного характера. Письмо о намерениях, однако, может иметь обязательный характер в отношении обязанности несения расходов за проведение комплексного аудита. Например, в случаях, когда договор участия не был заключен по представленной предприятием причине. Еще одним вариантом обязывающего документа является соглашение о предоставлении исключительных прав.

Несмотря на необязательный характер письма о намерениях, с психологической точки зрения и, таким образом, фактически оно зачастую представляет собой надежную основу для последующего оформления договора участия. В результате, отдельные определенные элементы письма о намерениях, с точки зрения инвестора, более не могут являться предметом переговоров. На этом раннем этапе рекомендуется обратиться за консультацией к юристу. Однако в этом случае юрист не обязан представлять компанию в отношениях с третьими лицами.

Несмотря на необязательный характер письма о намерениях, с психологической точки зрения и, таким образом, фактически оно зачастую представляет собой надежную основу для последующего оформления договора участия. В результате, отдельные определенные элементы письма о намерениях, с точки зрения инвестора, более не могут являться предметом переговоров. На этом раннем этапе рекомендуется обратиться за консультацией к юристу. Однако в этом случае юрист не обязан представлять компанию в отношениях с третьими лицами.

Комплексный аудит

Для принятия окончательного решения об участии в определенном предприятии инвесторы проводят тщательную проверку, анализ и оценку бизнес-модели. Правовые и экономические основы деятельности предприятия также подвергаются проверке. Зачастую для участия в процессе аудита привлекаются независимые консультанты. Для эффективной организации процесс стартап-компания должна предоставить все документы, необходимые для проведения комплексного аудита, в рамках одной базы данных. Инвестор направляет стартап-компании список требований с перечнем необходимых документов (Контрольный список для базы данных). Список требований может включать, например, следующие позиции:

  • Презентация компании
  • Документы компании, например, учредительный договор или регламент
  • Финансовые документы, например, отчет о прибылях и убытках
  • Основные условия
  • Исследование рынка и анализ сбыта, например, данные анализа рынка и конкуренции
  • Маркетинг, например, руководящие принципу по продвижению бренда
  • Управление
  • Информация о продукции и услугах
  • Интеллектуальная собственность

Как правило, комплексный аудит проводится в формате «вопрос-ответ». Инвесторы или участвующие в проведении аудита консультанты могут, например, задавать компании вопросы по отдельным документам.

Результаты комплексного аудита важны для последующих переговоров и оформления договора участия. При этом инвестор будет стремиться к минимизации рисков путем определения формы и содержания договора. Для этого зачастую требуются гарантии учредителей.

Заключение договора участия

Если риски минимизируются путем оформления договора, и инвесторов устраивает бизнес-модель стартапа, начинается подготовка договора об осуществлении прав участника. Здесь приведена подробная информация о договоре участия. Основные элементы договора об осуществлении прав участника:

  • Правила участия; увеличение капитала
  • Гарантии
  • Защита от размывания долей
  • Права инвестора на согласие и на получение информации
  • Положения о наделении правами
  • Обязанности по совместной продаже акций
  • Ликвидационная привилегия
  • Договоры с директорами
  • Регламент