Общие условия заключения сделок (AGB)

Что такое общие условия заключения сделок?

Определение общих условий заключения сделок приводится в Гражданском кодексе. Согласно § 305 Разд. 1 Пр. 1 Гражданского кодекса (BGB), «общие условия заключения сделок представляют собой все предварительно сформулированные для ряда договоров условия, которые одна из сторон договора, т.н. «сторона, использующая условия», выдвигает в отношении другой стороны при заключении договора». Общие условия заключения сделок регулируют детали договора. Для предпринимателей это эффективный способ заключения договоров в рамках повседневной коммерческой деятельности на одинаковых условиях без необходимости их обсуждения с каждым новым клиентом.

Необходимо, чтобы предварительно сформулированные условия были применены по крайней мере для трех договоров, после этого речь может идти об общих условиях заключения сделок. В случае с потребительскими договорами, т.е. договорами между предприятием и потребителем, достаточно однократного намерения о применении. Тем не менее, в обоих случаях общие условия заключения сделок имеют место уже при первом применении. Для признака «ряда» договоров значение имеет только намерение о применении. Если другая сторона договора имеет возможность принимать участие в составлении условий договора на основании свободного решения, например, свободно выбирать условия или предлагать собственные варианты текста, то речь идет не о «выдвижении» условий одной из сторон, а об индивидуальном согласовании. В этом случае имею место не общие условия заключения сделок, а индивидуально согласованные условия договора. Если такое воздействие невозможно, и сторона, использующая условия, требует включения положения в договор в одностороннем порядке, то речь идет об общих условиях заключения сделки.

Следует отказаться от простого копирования чужих общих условий заключения сделок и их использования в качестве собственных. Общие условия заключения сделок могут быть защищены авторским правом на основании текста или содержания, если они отличаются от общепринятых формулировок. В каждом конкретном случае требуется отдельное установление этого факта. В случае нарушения авторских прав следует учитывать расходы в связи с наложением юридических мер взыскания и претензии о возмещении убытков.

Каким образом общие условия заключения сделок становятся частью договора?

Общие условия заключения сделок становятся частью договора, если при заключении договора контрагенту указывается на них, контрагент получает возможность ознакомиться с ними и заявляет о своем согласии. Однако в повседневной коммерческой деятельности это зачастую происходит конклюдентно, т.е. путем конклюдентных действий. Таким образом, достаточно, если предприниматель в своем предприятии в области кассы указывает на применение общих условий заключения сделок, и клиентам предоставляется возможность ознакомиться с общими условиями заключения сделок, которые представлены, например, в виде объявления. При покупке товара клиентов можно исходить из факта конклюдентного согласия.

Каким образом проверяется действительность общих условий заключения сделок?

При применении общих условий заключения сделок особенность состоит в том, что в их отношении применяются установленные законом правила действительности, в соответствии с которыми условия подвергаются так называемой проверке содержания. Если какое-либо положение общих условий заключения сделок не выдерживает этой проверки, то оно недействительно, и сторона, использующая условия, не может ссылаться на его содержание.

При этом следует различать специальные запреты, перечисленные в §§ 308 и 309 Гражданского кодекса, и общую оговорку § 307 Гражданского кодекса, представляющую собой так называемую общую норму.

Согласно специальным запретам, недействительны, например, такие положения общих условий заключения сделок, на основании которых стороне, использующей условия, предоставляется необоснованно длительный срок исполнения (§ 308 П. 1 BGB), или пользователь сохраняет за собой право на отказ от договора без объективных причин (§ 308 П. 3).

Зачастую споры возникают в отношении положений, касающихся вопросов ответственности. При этом текст закона в § 309 П. 7 Гражданского кодекса однозначно гласит: освобождение от ответственности недействительно в случае причинения вреда жизни и здоровью, даже если со стороны нарушителя имеет место исключительно небрежность. Другими словами: при нанесении физического ущерба ограничение ответственности недопустимо. При нанесении иного ущерба, например, материального ущерба, возможно освобождение от ответственности за действия по простой неосторожности, но не за действия, совершенные по грубой халатности, т.е. по грубой небрежности или умыслу. Не всегда можно легко ответить на вопрос о том, что понимается под грубой небрежностью. Она имеет место в том случае, если кто-то в особо грубой форме не соблюдает обычную осмотрительность, например, например, не принимает во внимание простейших и очевидных соображений.

Зачастую также недействительны положения, которые в рамках договора купли-продажи или трудового договора исключают право отказа контрагента (§ 309 П. 8 a) BGB) или содержат положения о том, какими правами обладает контрагент в случае недостатков (§ 309 П. 8 b) BGB). Именно в области ответственности за недостатки закон предусматривает гарантийные права контрагента и содержит четкие положения по этому вопросу. Поэтому следует избегать обхода этих положений за счет общих условия заключения сделок в ущерб контрагента.

Если речь не идет о специальных запретах, то положение, тем не менее, может быть недействительным, если оно не выдерживает проверки содержания с точки зрения общей оговорки. Согласно § 307 Разд. 1 Гражданского кодекса, недействительны такие положения, которые необоснованно ущемляют права контрагента вопреки принципу добросовестности. Это возможно, например, в случае, если положение нечетко и непонятно сформулировано (требование прозрачности). В остальном следует в каждом отдельном случае проверять, имеет ли место необоснованное ущемление прав контрагента, в частности, того факта, что сторона, использующая условия, исключительно преследует свои интересы в одностороннем порядке, не учитывая интересы контрагента. В рамках комплексной оценки следует произвести сопоставление интересов, что может быть трудным делом в отдельных случаях; при наличии сомнений необходимо обратиться за юридической помощью.

Также недействительны положения, которые противоречат индивидуальным договоренностям. В этом аспекте закон в § 305 b Гражданского кодекса предусматривает, что индивидуальные договорные соглашения имеют преимущественное значение относительно общих условий заключения сделок. Если, например, стороны согласовали определенный срок поставки, то это соглашение не может быть отменено на том основании, что положение общих условий заключения сделок предусматривает необязательный характер сроков поставки.

Положения, которые настолько неожиданны, что контрагенту не нужно считаться с ними, в остальном априори не являются частью договора. Возможные сомнения относительно толкования положения разрешаются против стороны, использующей условия (§ 305 c BGB).

Каковы последствия недействительности общих условий заключения сделок?

Если какое-либо положение общих условий заключения сделок не выдерживает проверки содержания, то оно недействительно, и сторона, использующая условия, не может ссылаться на него. Так называемое ограничение с сохранением действия, т.е. сохранение положения в пределах допустимого, не производится. Стороне, использующей условия, не предоставляется возможность использовать недействительное положение и ссылаться на его допустимую часть. Если, например, владелец дискотеки в общем и целом исключает свою ответственность путем размещения таблички на гардеробе «Компания не несет ответственности за сохранность одежды в гардеробе», то это недействительно. В этом случае он не может ссылаться на освобождение от ответственности и несет ответственность за любой вид халатности, т.е. за умысел и любой вид небрежности, хотя он мог бы исключить ответственность за простую небрежность.

Примеры из актуальной судебной практики

Недействительным является положение договора аренды, согласно которому арендодатель продлевает срок давности для претензий о возмещении убытков в отношении арендатора с предусмотренных законом шести месяцев до 12 месяцев. Федеральный верховный суд (BGH) принял решение, что это продление срока в ущерб арендатора не соответствует основной мысли закона, и, соответственно, права арендатора необоснованно ущемлены в смысле общей оговорки. (Решение Федерального верховного суда от 08.11.2017, номер дела VIII ZR 13/17).

По мнению Федерального верховного суда, необоснованным ущемлением прав, напротив, не является так называемое положение о предварительной оплате, согласно которому пассажир самолета должен оплатить стоимость билета уже при заключении договора, вне зависимости от даты и времени рейса. Как и в случае с проездными билетами, авиакомпания может потребовать оплаты в полном размере уже при покупке билета, даже если рейс осуществляется через несколько месяцев. (Решение Федерального верховного суда от 16.02.2016, номер дела X ZR 97/14 и X ZR 98/14).

В другом случае Федеральный верховный суд принял решение, что указание общей суммы бухгалтерских  проводок  в прайс-листе банка недопустимо. При этом в общих условиях заключения сделок банка относительно ведения частного жиросчета имеется пункт «стоимость одной бухгалтерской проводки 0,35 евро». Таким образом, по мнению Федерального верховного суда, банк совершил отступление от закона в недопустимой форме. Поскольку закон в § 675y BGB предусматривает, что плата не может взиматься за ошибочные бухгалтерские проводки, возникшие не по вине клиента. Этому, однако, противоречит положение общих условий заключения сделок, которое не делает разницы между различными видами бухгалтерских записей. В данном случае имеет место необоснованное ущемление прав клиента, поэтому положение недействительно (решение Федерального верховного суда от 27.01.2015, номер дела XI ZR 174/13).

Заключение

Зачастую установить, имеют ли место общие условия заключения сделок, являются ли они частью договора, и действительны ли они, можно только путем тщательной проверки, что может представлять трудность для неспециалистов в области права. В отдельных случаях вопросы толкования правовых понятий, оценки и сопоставление интересов значительно усложняют проверку действительности отдельных положений. В случае сомнений следует обратиться к юристу для получения консультации. Это может быть полезным, поскольку присутствие недействительных положений в общих условиях заключения сделок не является редкостью.